Marta Ostrowska-Wcisło radca prawny
- kompleksowa obsługa prawna jednostek sektora finansów publicznych
- prawo pracy i prawo cywilne
- obsługa prawna podmiotów gospodarczych
- prawo autorskie
Chcesz wiedzieć więcej o naszym zespole?
Spis treści:
Zarówno spółka komandytowa jak i spółka z ograniczoną odpowiedzialnością to spółki handlowe, których umowy należy zawrzeć w formie aktu notarialnego i które powstają z chwilą wpisu do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. Ta pierwsza jest jednak spółką osobową, a druga spółką kapitałową, co oznacza, że występują pomiędzy nimi znaczne różnice. Zacząć więc trzeba od tego jakie są różnice pomiędzy spółką komandytową a spółką z ograniczoną odpowiedzialnością.
Zarówno spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jak i spółka komandytowa są odrębnymi podatnikami podatku dochodowego CIT (od zysku) w stosunku do samych wspólników, którzy zobowiązani są do zapłaty własnego podatku dochodowego PIT od:
Komandytariusz w spółce komandytowej może skorzystać ze zwolnienia od podatku w wysokości 50% uzyskanego przychodu z tytułu udziału w zyskach spółki komandytowej, nie więcej jednak niż 60.000 zł rocznie. Zaś po spełnieniu określonych w Ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych przesłanek wspólnik spółki z o.o. sam będący podatnikiem CIT może być zwolniony z opodatkowania dywidendy.
Zarówno spółka komandytowa jak i spółka z ograniczoną odpowiedzialnością objęte więc są podwójnym opodatkowaniem (raz na poziomie spółki, drugi raz na poziomie wspólników). Zasada podwójnego opodatkowania obowiązuje również w jednoosobowej spółce z o. o., gdzie jedynym wspólnikiem jest osoba fizyczna.
Aktualnie obydwie spółki zobowiązane są prowadzić pełną księgowość i składać sprawozdania finansowe do Krajowego Rejestru Sądowego. Każda z nich może skorzystać z tak ostatnio popularnej formy opodatkowania CIT estońskim, którego główną zaletą jest obowiązek zapłaty podatku dopiero wtedy kiedy wypłacone są zyski ze spółki.
Aby odpowiedzieć sobie czy przekształcenie spółki komandytowej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością to dobry pomysł, powinniśmy przede wszystkim mieć na uwadze, że przemawia za tym przede wszystkim rodzaj odpowiedzialności za zobowiązania spółki oraz forma opodatkowania jej zysków i dochodów wspólników.
W spółce z ograniczoną odpowiedzialnością wspólnicy nie ponoszą odpowiedzialności za zobowiązania spółki.Tym co w ostatnim czasie zdecydowanie wpłynęło na podejmowanie przez wspólników spółek komandytowych decyzji o przekształceniu w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, to wyłączenie regulacjami Polskiego Ładu możliwości choćby częściowego odliczenia składki zdrowotnej dla wspólników spółki komandytowej od podatku.Natomiast w co najmniej dwuosobowej spółce z o.o w dywidendy ze spółki z o.o. nie wliczają się w podstawę wymiaru składki zdrowotnej.
Nawiązując jeszcze do kwestii CIT estońskiego, należy pamiętać, że skorzystać z tej formy opodatkowania mogą wyłącznie spółki z o.o., których udziałowcami są osoby fizyczne. Tym samym, jeśli komplementariuszem spółki komandytowej jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, to „nowa” spółka z ograniczoną odpowiedzialnością powstała w wyniku przekształcenia nie jest uprawniona do skorzystania z opodatkowania estońskim CIT.
Po podjęciu decyzji o przekształceniu spółki komandytowej, która zawsze powinna być poprzedzona wnikliwym zweryfikowaniem sytuacji finansowej i organizacyjnej spółki, można rozpocząć procedurę przekształcenia zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych.
Należy wspomnieć, że o ile spółkę z o.o. założyć można poprzez system teleinformatyczny, to możliwość taka wykluczona jest w przypadku powstania tej spółki wskutek przekształcenia. Oznacza to, że niezbędna jest zawsze wizyta u notariusza.
Zgodnie z art. 556 Kodeksu spółek handlowych do przekształcenia spółki komandytowej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością wymaga się:
Przy czym, zgodnie z art. 559 § 1 oraz art. 5848 Kodeksu spółek handlowych w przypadku przekształcenia spółki komandytowej w spółkę kapitałową odpada obowiązek poddania planu przekształcenia badaniu przez biegłego rewidenta – jest to element konieczny tylko przy przekształceniu w spółkę akcyjną oraz przy przekształceniu przedsiębiorcy jednoosobowego.
Spółka komandytowa niestety nie może tak jak spółka jawna skorzystać z dobrodziejstwa uproszczonej procedury przekształcenia z art. 572 Kodeksu spółek handlowych. Oznacza to między innymi, że musi dopełnić dwa zasadnicze obowiązki: sporządzić kompletny plan przekształcenia spółki
i zawiadomić wspólników o zamiarze podjęcia uchwały o przekształceniu.
Przekształcenie spółki komandytowej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, etapy:
Wycena majątku spółki komandytowej ma niebagatelne znaczenie z tej przyczyny, że kapitał zakładowy spółki z o.o. pokrywany jest majątkiem spółki komandytowej, a nadwyżka przeniesiona zostaje na kapitał zapasowy spółki.
Zawiadomienie powinno zawierać istotne elementy planu przekształcenia a także określać miejsce oraz termin, w którym wspólnicy spółki komandytowej mogą się zapoznać z pełną treścią planu i załączników, przy czym termin ten nie może być krótszy niż dwa tygodnie przed planowanym dniem podjęcia uchwały o przekształceniu. Do zawiadomienia, dołącza się także projekt uchwały o przekształceniu oraz projekt umowy spółki z o.o.
Po sporządzeniu planu przekształcenia oraz jego załączników, z którymi zapoznali się wspólnicy, można przystąpić do podjęcia uchwały o przekształceniu w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością.
Dla podjęcia uchwały o przekształceniu spółki komandytowej wystarczające jest by oprócz wszystkich komplementariuszy za przekształceniem wypowiedzieli się także komandytariusze reprezentujący co najmniej dwie trzecie sumy sum komandytowych, chyba że umowa albo statut przewiduje warunki surowsze.
Uchwała, o której mowa jest umieszczana w protokole sporządzonym przez notariusza. Zazwyczaj w jednym akcie notarialnym ujmuje się zarówno samą uchwałę jak i umowę spółki z o.o.
Samo podjęcie uchwały o przekształceniu nie oznacza jeszcze powstania spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Spółka komandytowa stanie się spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z chwilą wpisu spółki z o.o. do KRS. (tzw. dzień przekształcenia). Jednocześnie sąd rejestrowy z urzędu wykreśla spółkę komandytową z ww. rejestru.
Zatem po podjęciu uchwały zarząd spółki z o.o. ma 7-dniowy termin do złożenia wniosku o rejestrację spółki z o.o. w Krajowym Rejestrze Sądowym. Wniosek taki składa się obecnie wyłącznie elektronicznie, za pośrednictwem systemu teleinformatycznego. Oprócz samej uchwały o przekształceniu spółki komandytowej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością niezbędne jest załączenie do wniosku szeregu innych dokumentów, które zarząd zobowiązany jest sporządzić jak np. lista wspólników, lista osób uprawnionych do reprezentacji spółki czy oświadczenie o pokryciu kapitału zakładowego.
Należy pamiętać, że w przypadku gdy zmiana brzmienia firmy dokonywana w związku z przekształceniem nie polega tylko na zmianie dodatkowego oznaczenia wskazującego na charakter spółki, spółka przekształcona ma obowiązek podawania w nawiasie dawnej firmy obok nowej firmy z dodaniem wyrazu "dawniej", przez okres co najmniej roku od dnia przekształcenia.
Spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej. Spółka przekształcona pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji oraz ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej. Wspólnicy spółki przekształcanej stają się z dniem przekształcenia wspólnikami spółki przekształconej. W wyniku przekształcenia spółka z o.o. posiada także taki sam numer NIP oraz REGON.
Koszty jakie wiążą się z przekształceniem, z pominięciem kosztów organizacyjnych, to głównie koszty podatkowe, notarialne i sądowe oraz związane z pomocą prawną Kancelarii przy przekształceniu.
Jeśli chodzi o koszty podatkowe, na wstępie należy podkreślić, ustalenie wysokości kapitału zakładowego ma znaczenie dla wysokości podatku od czynności cywilnoprawnych (PCC). Należy zawsze rozważać ją w odniesieniu do obliczonej wyceny majątku spółki komandytowej, która ulega przekształceniu.
Przekształcenie spółki komandytowej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością jest uważane za zmianę umowy spółki i podlega zasadniczo opodatkowaniu PCC w wysokości 0,5% od wysokości kapitału zakładowego pomniejszonego o wynagrodzenie notariusza oraz opłaty sądowe.
Nastąpi jednak zwolnienie od PCC do wysokości wcześniej opodatkowanych tym podatkiem wkładów do spółki komandytowej (nie może dojść do podwójnego opodatkowania tego samego wkładu). Jeśli w wyniku przekształcenia w spółkę z o.o. nie dojdzie do zwiększenia kapitału zakładowego powyżej wartości wkładów w spółce komandytowej, a wkłady te były już opodatkowane PCC, to wówczas nie wystąpi obowiązek zapłaty PCC.
Przekształcenie spółki komandytowej w spółkę z o.o. nie podlega opodatkowaniu VAT.
Jeśli chodzi o koszty notarialne przekształcenia to taksa notarialna zależna jest od wysokości kapitału zakładowego spółki z o.o. i powiększona jest o 23% podatku VAT.
W zakresie kosztów sądowych, należy wskazać, że wniosek o zarejestrowanie spółki z o.o. powstałej wskutek przekształcenia wiąże się z opłatą w łącznej wysokości 600 zł (500 zł opłaty za wpis spółki do KRS oraz 100 zł za obligatoryjne ogłoszenie z Monitorze Sądowym i Gospodarczym).
Jedną z naszych specjalizacji są przekształcenia spółek, np. przekształcenie spółki cywilnej w z o.o. Zachęcamy do kontaktu z naszą Kancelarią Adwokacką, jeśli jesteście Państwo zainteresowani kontaktem w podobnej kwestii.
Chcesz wiedzieć więcej o naszym zespole?
